新時達: 上海市錦天城律師事務所關于深圳證券交易所《關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函》涉及相關事項的補充法律意見書

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             關于深圳證券交易所

《關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函》

               涉及相關事項的

               補充法律意見書

 地址：上海市浦東新區(qū)銀城中路 501 號上海中心大廈 9/11/12 層

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上海市錦天城律師事務所                         法律意見書

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              關于深圳證券交易所

    《關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函》

                涉及相關事項

               的補充法律意見書

  上海新時達電氣股份有限公司（以下簡稱“新時達”、“公司”或“上市公司”）

于 2023 年 4 月 28 日收到深圳證券交易所《關于對上海新時達電氣股份有限

公司的關注函》（公司部關注函〔2023〕第 226 號）。上海市錦天城律師事務

所（以下簡稱“本所”）接受新時達的委托，于 2023 年 5 月 16 日出具了《關于

深圳證券交易所<關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函>涉及相關事

項的法律意見書》（以下簡稱“原法律意見書”）。新時達于 2023 年 5 月 17

日收到深圳證券交易所《關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函》（公

司部關注函〔2023〕第 237 號，以下簡稱“關注函”），要求新時達進一步核

實并說明相關事項。現(xiàn)本所接受新時達的委托，就關注函相關事項出具本《關

于深圳證券交易所<關于對上海新時達電氣股份有限公司的關注函>涉及相關

事項的補充法律意見書》（以下簡稱“本補充法律意見書”）。除另有說明外，

本補充法律意見書中相關簡稱與原法律意見書具有相同含義。

                  聲明事項

  一、本所及經辦律師依據相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件的相關

規(guī)定，針對本補充法律意見書出具日以前已經發(fā)生或者存在的事實，嚴格履行

法定職責進行核查。

  二、本補充法律意見書中，本所律師認定某些事件是否合法有效是以該等

事件所發(fā)生時應當適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件為依據。針對本補充

法律意見書出具日之前已經發(fā)生或存在的事實，且僅根據中國現(xiàn)行有效的法

律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件的相關規(guī)定發(fā)表意見。

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  三、為出具本補充法律意見書，本所律師假定：公司及其相關方已向本所

律師提供了出具本補充法律意見書所必需且力所能及的全部有關事實材料，

有關書面材料及書面證言均真實有效，所有書面文件的簽字和/或印章均屬真

實，所有副本材料或復印件均與正本材料或原件一致；不存在任何虛假或誤導

性陳述，亦不存在任何重大遺漏。對上述聲明、保證之充分信賴是本所律師出

具本補充法律意見書的基礎和前提。

  四、對于本補充法律意見書至關重要而又無法得到獨立證據支持的事實，

本所律師依據有關政府部門、司法機關、公司、其他有關單位出具或提供的證

明、證言或文件出具本補充法律意見書。

  五、本補充法律意見書僅供答復深圳證券交易所《關于對上海新時達電氣

股份有限公司的關注函》（公司部關注函〔2023〕第 237 號）之目的使用，不

得用作任何其它目的。本所律師同意委托方部分或全部引用本補充法律意見

書的內容，但作上述引用時，不得因引用而導致法律上的歧義或曲解，并需經

本所律師對其引用的有關內容進行審閱和確認。

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                       正 文

   問題 1：你公司回復稱，智能科技在評估基準日為 2021 年 12 月 31 日和 2022

年 12 月 31 日的評估價值差異率僅為 5.49%。請你公司：

   （2）說明《關于上海新時達辛格林納投資有限公司之增資協(xié)議》（以下簡

稱“《增資協(xié)議》”）是否明確約定你公司在 2021 年 12 月 31 日之后的任一時點

回購標的股權必須采用評估基準日為 2021 年 12 月 31 日的“過去價格+資金占用

費”的定價方式；如采用評估基準日為 2022 年 12 月 31 日的現(xiàn)時價格直接收購

智能科技少數(shù)股權，是否導致你公司違約，如是，說明預計的賠償金額及依據；

   （3）說明《增資協(xié)議》中是否明確約定無論何時雙方正式簽署回購協(xié)議，

均必須以 2022 年 1 月 1 日（或 2021 年 12 月 31 日）為“交易基準日”；如否，請

進一步說明將“交易基準日”較之倒推 1 年 4 個多月并據此支付“資金占用費”的

原因、依據及合理性，并提供相關的可比案例；

   （4）根據回復，你公司在同等條件下具有優(yōu)先購買權，同時根據公告本次

交易股權轉讓價格在 2021 年 12 月 31 日評估值 6.1 億元基礎上，參考第三方的

報價上浮至 6.7 億元。請詳細說明第三方報價的具體情況、第三方是否同意將“交

易基準日”確定為 2022 年 1 月 1 日并據此支付相應“資金占用費”，以及你公司

本次交易對價是否高于“同等條件”；

   請律師對問題（2）-（4）核查并發(fā)表明確意見，并說明在前述協(xié)議未有明

確約定的情況下（如適用），倒簽“交易基準日”的法律法規(guī)依據及其合法合規(guī)性。

   回復：

   一、說明《關于上海新時達辛格林納投資有限公司之增資協(xié)議》（以下簡稱

“《增資協(xié)議》”）是否明確約定你公司在 2021 年 12 月 31 日之后的任一時點回

購標的股權必須采用評估基準日為 2021 年 12 月 31 日的“過去價格+資金占用費”

的定價方式；如采用評估基準日為 2022 年 12 月 31 日的現(xiàn)時價格直接收購智能

科技少數(shù)股權，是否導致你公司違約，如是，說明預計的賠償金額及依據

   （一）《增資協(xié)議》關于先進制造業(yè)基金退出及違約責任的相關約定

   根據公司提供的《增資協(xié)議》，《增資協(xié)議》關于先進制造業(yè)基金退出及違

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約責任的相關約定主要如下：

月 1 日至 2021 年 12 月 31 日期間的任一時間處置其所持上海新時達辛格林納投

資有限公司（現(xiàn)更名為“上海新時達智能科技有限公司”，以下均簡稱“智能科

技”）全部股權。

年 1 月 1 日至 2021 年 12 月 31 日期間的任一時間受讓先進制造業(yè)基金所持智能

科技全部股權，新時達受讓前述股權的價格以智能科技最近一年的以 12 月 31 日

為基準日的評估值為定價依據，并經雙方協(xié)商確定。

者組合方式受讓先進制造業(yè)基金持有的上述股權，新時達受讓的具體方式須經先

進制造業(yè)基金同意。先進制造業(yè)基金未首先要求新時達受讓先進制造業(yè)基金所持

智能科技全部或部分股權的，新時達仍對先進制造業(yè)基金擬轉讓股權享有優(yōu)先購

買權，且先進制造業(yè)基金負有告知義務。

一件事件均構成違約事件：（1）本協(xié)議一方未履行或未適當、充分履行本協(xié)議

所約定之實質性義務或承諾；或（2）本協(xié)議任何一方在本協(xié)議中所作的任何陳

述、聲明或保證、承諾在任何實質性方面不真實、不準確或不完整。各方同意，

除本協(xié)議另有約定之外，本協(xié)議的違約金為丙方投資后估值的 2%；一旦發(fā)生違

約行為，違約方應當向守約方支付違約金。支付違約金不影響守約方要求違約方

賠償損失、繼續(xù)履行協(xié)議或解除協(xié)議的權利。

  （二）關于《增資協(xié)議》是否明確約定你公司在 2021 年 12 月 31 日之后的

任一時點回購標的股權必須采用評估基準日為 2021 年 12 月 31 日的“過去價格+

資金占用費”的定價方式；

  根據《增資協(xié)議》的約定，《增資協(xié)議》未明確約定新時達在 2021 年 12 月

“過去價格+資金占用費”的定價方式。

  （三）關于如采用評估基準日為 2022 年 12 月 31 日的現(xiàn)時價格直接收購智

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能科技少數(shù)股權，是否導致新時達違約；

   根據《增資協(xié)議》第 8.1 條第（1）款至第（3）款、第 17.1 條的約定，《增

資協(xié)議》未約定如采用評估基準日為 2022 年 12 月 31 日的現(xiàn)時價格直接收購智

能科技少數(shù)股權，會導致新時達構成違約。但根據《增資協(xié)議》第 8.1 條第（2）

款的約定，選擇在 2019 年 1 月 1 日至 2021 年 12 月 31 日期間的時間進行股權

退出的權利在先進制造業(yè)基金。因此，在 2022 年 1 月先進制造業(yè)基金提出將資

產評估基準日定為 2021 年 12 月 31 日，并且 2022 年 9 月再次提出保持評估基

準日為 2021 年 12 月 31 日不變的情況下，新時達無權單方面決定采用評估基準

日為 2022 年 12 月 31 日的現(xiàn)時價格收購智能科技少數(shù)股權，須先進制造業(yè)基金

同意才可將評估基準日定為 2022 年 12 月 31 日。

   二、說明《增資協(xié)議》中是否明確約定無論何時雙方正式簽署回購協(xié)議，均

必須以 2022 年 1 月 1 日（或 2021 年 12 月 31 日）為“交易基準日”；如否，請進

一步說明將“交易基準日”較之倒推 1 年 4 個多月并據此支付“資金占用費”的原

因、依據及合理性，并提供相關的可比案例；

   （一）關于《增資協(xié)議》中是否明確約定無論何時雙方正式簽署回購協(xié)議，

均必須以 2022 年 1 月 1 日（或 2021 年 12 月 31 日）為“交易基準日”；

   根據《增資協(xié)議》的相關約定，《增資協(xié)議》未明確約定無論何時雙方正式

簽署回購協(xié)議，均必須以 2022 年 1 月 1 日（或 2021 年 12 月 31 日）為“交易基

準日”。但根據公司及先進制造業(yè)基金進行的說明，本次交易基準日定為 2022 年

進制造業(yè)基金雙方就股權轉讓基準日為 2022 年 1 月 1 日達成了初步意見。后于

略布局重要的一部分，公司董事長對于保持交易基準日為 2022 年 1 月 1 日和評

估基準日為 2021 年 12 月 31 日不變作為前提表示認同。

   （二）如否，請進一步說明將“交易基準日”較之倒推 1 年 4 個多月并據此

支付“資金占用費”的原因、依據及合理性，并提供相關的可比案例；

原因、依據及合理性

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  根據公司及先進制造業(yè)基金進行的說明，2022 年 1 月，先進制造業(yè)基金提

出股權轉讓的退出方案，提出將資產評估基準日定為 2021 年 12 月 31 日，股權

轉讓基準日為 2022 年 1 月 1 日。2022 年 2 月公司董事長和先進制造業(yè)基金就標

的股權評估基準日、股權轉讓基準日達成了初步意見，具體交易方案根據第三方

中介機構開展具體工作后再進一步磋商。但該筆股權購買后因受 2022 年出行受

限、大環(huán)境及多重因素影響，未能及時進行方案確認、資產評估、詢價、簽約、

支付。

  根據公司提供的資料及進行的說明，2022 年 9 月，先進制造業(yè)基金提出，

保持交易基準日為 2022 年 1 月 1 日和評估基準日為 2021 年 12 月 31 日不變，

將其所持智能科技股權轉讓給新時達或第三方，且已有相關第三方就此與先進制

造業(yè)基金接洽。后先進制造業(yè)基金、新時達收到相關第三方對智能科技少數(shù)股權

的報價。考慮到智能科技是公司未來整體戰(zhàn)略布局重要的一部分，智能科技少數(shù)

股權被第三方收購將嚴重影響治理結構，公司董事長對于保持交易基準日為

因客觀因素影響，直至 2023 年，在上述基礎上，為進一步推進新時達的創(chuàng)新發(fā)

展戰(zhàn)略，提高智能科技與新時達內部各層面的資源整合及業(yè)務協(xié)同，經由雙方協(xié)

商確定最終購買價格，新時達行使優(yōu)先購買權購買智能科技 18.75%股權，并于

  根據公司進行的說明，7,326 萬元的資金占用費實際是基于股權轉讓基準日

與實際支付日之間時間間隔，以應付股權轉讓對價總額為本金、8%為年利率給予

先進制造業(yè)基金的資金時間成本，是在先進制造業(yè)基金以智能科技 2021 年 12 月

協(xié)商確定。

  綜上，本所律師認為，股權交易基準日較《股權轉讓協(xié)議》簽訂日間隔 1 年

月 1 日、2022 年 2 月公司董事長和先進制造業(yè)基金就此達成了初步意見后，因

價、簽約、支付等不能預見的客觀情況導致。將股權轉讓基準日設置為 2022 年

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程、本次股權回購交易方案，以及公司未來的整體戰(zhàn)略布局考慮，經與先進制造

業(yè)基金協(xié)商一致后達成的交易條件，具有合理性。

  根據以上第 1 部分所述，股權轉讓基準日 2022 年 1 月 1 日與《股權轉讓協(xié)

議》簽訂日 2023 年 4 月 25 日間隔 1 年 4 個多月，是因 2022 年出行受限、大環(huán)

境及多重因素影響，未能進行方案確認、資產評估、詢價、簽約、支付等客觀情

況導致，屬于頻次極低的偶發(fā)情況，暫未發(fā)現(xiàn)完全相同的可比案例。但存在股權

交易中以 8%/年或以上的標準支付資金占用成本的案例。具體如下：

  （1）舉例 1: 聯(lián)創(chuàng)電子（證券代碼 002036）于 2020 年 4 月 7 日披露《關于

全資子公司聯(lián)益光學增資擴股暨引入投資者的進展公告》

                        （公告編號：2020-034），

公告第一部分“概述”披露，投資方有權在觸發(fā)條件發(fā)生之次日始的 6 個月內做

出回購決定并書面送達原股東，原股東需在投資方發(fā)出書面回購通知后 30 個工

作日內，按照投資方增資金額、資金占用天數(shù)和年化 8%單利回購投資方所持有

的標的公司全部股權。

  （2）舉例 2: ST 高升（證券代碼 000971）于 2022 年 1 月 12 日披露《關于

收購華麒通信交易事項的進展公告》（公告編號：2020-03），公告第二部分“支

付股權對價款進展情況”披露，公司與股權出售方君豐基金簽訂《發(fā)行股份及支

付現(xiàn)金購買資產的協(xié)議之補充協(xié)議（五）》，協(xié)議約定公司應付君豐基金的款項

延期至 2022 年 4 月 7 日全部付清。延期付款期間，公司應繼續(xù)以未付的股權轉

讓價款為基數(shù)，按年利率 10%的標準向君豐基金支付資金占用期間利息。

  （3）舉例 3:科倫藥業(yè)（證券代碼 002422）于 2022 年 12 月 30 日披露《關

于對控股子公司科倫博泰增資及引入外部投資者增資暨關聯(lián)交易的公告》（公告

編號：2022-179），公告第四部分“本次交易協(xié)議的主要內容”披露，該次增資

投資方行使回購權時回購價格=增資款×（1+8%×（投資方實際持股期限÷360））

+該等要求回購的股權上已累積的股息和/或已宣布但未分配的紅利。

  （4）舉例 4:龍佰集團（證券代碼 002601）于 2023 年 3 月 25 日披露《關于

子公司引入戰(zhàn)略投資者的公告》（公告編號：2023-025），公告第三部分“本次

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引入戰(zhàn)略投資者相關協(xié)議的主要內容”披露，該次融資投資者行使回購權時的回

購價格==投資金額×[1+8%×n]-M。

  （5）舉例 5:宗申動力（證券代碼 001696）于 2023 年 3 月 24 日披露《關于

控股子公司引入戰(zhàn)略投資者的公告》（公告編號：2023-07），公告第五部分“協(xié)

議主要內容”披露，該次融資投資者行使回購權時的回購價格==本輪投資者投資

款總額*（1+8%*T）-本輪投資者歷年已累計取得的股息紅利（如有）。

  （6）舉例 6:中穎電子（證券代碼 300327）于 2023 年 3 月 27 日披露《關于

控股子公司擬增資擴股暨引入投資者的公告》（公告編號：2023-010），公告第

五部分“協(xié)議主要內容”披露，該次融資增資方行使回購權時的回購價格== M×

（1＋8%*T）。

  三、根據回復，你公司在同等條件下具有優(yōu)先購買權，同時根據公告本次交

易股權轉讓價格在 2021 年 12 月 31 日評估值 6.1 億元基礎上，參考第三方的報

價上浮至 6.7 億元。請詳細說明第三方報價的具體情況、第三方是否同意將“交

易基準日”確定為 2022 年 1 月 1 日并據此支付相應“資金占用費”，以及你公司

本次交易對價是否高于“同等條件”；

  根據公司進行的說明，2022 年 9 月，先進制造業(yè)基金提出，保持交易基準

日為 2022 年 1 月 1 日和評估基準日為 2021 年 12 月 31 日不變，將其所持智能

科技股權轉讓給新時達或第三方，且已有相關第三方就此與先進制造業(yè)基金接洽。

  根據公司提供的《報價函》，基金管理公司 A 向新時達、先進制造業(yè)基金就

智能科技 18.75%股權（股權基準日 2022 年 1 月 1 日）作出金額為人民幣 6.8 億

元的報價。根據《報價函》及基金管理公司 A 進行的確認，上述報價不包含股權

轉讓基準日之前的未分配利潤及股權轉讓基準日至實際付款日的資金占用費。鑒

于本次交易股權轉讓基準日之前的未分配利潤擬不作分配由新股東享有，同意支

付對應未分配利潤金額作為股權轉讓價款。資金占用費按行業(yè)慣例（年化資金占

用成本 8%-10%）由交易雙方具體磋商確定。

  根據公司提供的《報價函》，基金管理公司 B 向新時達、先進制造業(yè)基金就

智能科技 18.75%股權（股權基準日 2022 年 1 月 1 日）作出金額為人民幣 6.7 億

元的報價。根據《報價函》及基金管理公司 B 進行的確認，基金管理公司 B 同

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意一并支付在股權轉讓基準日與實際付款日之間產生的資金占用費，以報價為基

數(shù)按（不超過年化 12%但不低于年化 8%）的單利計算。同意股權轉讓基準日前

的未分配利潤歸屬于先進制造業(yè)基金，如不做分配，則未分配利潤作為股權對價

支付。

   根據公司提供的《報價函》，基金管理公司 C 向新時達、先進制造業(yè)基金就

智能科技 18.75%股權（股權基準日 2021 年 12 月 31 日）作出金額為人民幣 67,864

萬元的報價。

   根據上述第三方所作報價情況，本所律師認為，就智能科技 18.75%股權報

價的相關第三方同意將“交易基準日”確定為 2022 年 1 月 1 日并據此支付相應資

金時間成本，新時達本次交易對價未高于上述基金管理公司 A、基金管理公司 B

就智能科技 18.75%股權所支付的對價。

   四、說明在前述協(xié)議未有明確約定的情況下（如適用），倒簽“交易基準日”

的法律法規(guī)依據及其合法合規(guī)性。

   根據上述第一部分至第三部分所述，本所律師認為，本次股權回購將股權轉

讓基準日設置為 2022 年 1 月 1 日，是公司基于本次股權回購過往協(xié)商過程、交

易方案，以及公司未來的整體戰(zhàn)略布局考慮，經與先進制造業(yè)基金協(xié)商一致后達

成的交易條件，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。股權轉讓基準日 2022 年 1 月 1

日與《股權轉讓協(xié)議》簽訂日 2023 年 4 月 25 日間隔 1 年 4 個多月，是因 2022

年出行受限、大環(huán)境及多重因素影響，未能進行方案確認、資產評估、詢價、簽

約、支付等不能預見的客觀情況導致，屬于頻次極低的偶發(fā)情況，具有特殊性。

   （以下無正文）

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